Догнать и перегнать. Буч Ю.И.

ДОГНАТЬ И ПЕРЕГНАТЬ[1]

Буч Ю.И.

Ну, наконец-то! Наконец-то нам объяснили, почему американские изобретатели опережают российских. Грешным делом, казалось, что сей факт, который уважаемый коллега А.П. Ефимочкин, судя по названию статьи[2], не отрицает, связан, все-таки, с процессом создания и освоения изобретений. Оказалось - все дело в отсутствии в России института предварительных заявок. Не очень, правда, понятно, почему только российских, ведь и в других странах этого тоже нет, но да ладно - не пристало нам равняться на изобретателей других стран, в крайнем случае - американских.

По мысли автора указанной статьи американцу гораздо легче подать заявку, устанавливающую приоритет, нежели российскому. При этом имеется в виду, что американец подает заявку в Патентное ведомство США, используя возможности предварительной заявки, а россиянин - в Роспатент обычную заявку. Неравенство россиян перед американцами, как это описал автор статьи, выглядит просто устрашающим.

Что касается американца, то ему в предварительной заявке достаточно раскрыть "только сущность изобретения", оплатить пошлину и подать заявку. В отличие от этого, россиянину нужно еще, цитирую:

- "сначала искать досягаемые патентные фонды";

- "проводить патентный поиск";

- "выявлять аналоги и прототип";

- "описывать отличительные признаки";

- "оформлять весь комплект документов".

Заявку, разумеется, подать тоже нужно, оплатив пошлину.

А теперь скажите, что из перечисленного для установления приоритета требует Патентный закон РФ (далее - Закон)? Да ничего, кроме описания признаков (не "отличительных", а просто признаков), характеризующих изобретение! А что есть эти признаки? - это и есть сущность изобретения. Впрочем, это даже меньше, чем сущность изобретения, поскольку описания признаков для этого не достаточно, требуется указать достигаемый результат и как именно он достигается благодаря этим признакам.

Про "досягаемые патентные фонды", равно как и "патентный поиск" говорить не буду - этих слов просто нет в ни Законе, ни в Правилах[3], устанавливающих требования к материалам заявки. Про "признаки" - ясно, остается "весь комплект документов" и "аналоги и прототип".

В соответствии с п. 2 ст. 16 Закона датой подачи заявки, а, следовательно, основанием для установления приоритета изобретения в соответствии с п. 1 ст. 19, считается дата поступления в Роспатент следующего комплекта документов: заявления, описания и чертежей, если на них есть ссылка в описании. Обратите внимание, ни формулы, ни реферата, ни документа об уплате пошлины для установления приоритета не требуется.

Вот только приоритета чего? Того, что описано как сущность изобретения, охарактеризованного некой совокупностью признаков с указание технического результата, достигаемого за счет именно этой совокупности.

Это чем-нибудь отличается от американских правил? Да ничем! Если вы планируете использовать предварительную заявку в качестве приоритетной для последующих патентных заявок, то в предварительной заявке должна быть указана, как минимум, вся совокупность признаков, характеризующих впоследствии заявляемое изобретение. Иначе приоритет не будет установлен.

Что правда, то правда - американское законодательство допускает представление описания изобретения в предварительной заявке в несколько упрощенном виде, не столь строго как для патентной заявки. Хотя формально, не требуется только формула изобретения.

Но, во-первых, кто сказал, что если вы в российской заявке не описали, например, уровень техники или не привели достаточно примеров, подтверждающих осуществление заявленного изобретения во всех случаях, допускаемых данной формулировкой признаков, вам откажут в приеме заявки? Ничего подобного - какие-то сведения вы можете представить как дополнительные по собственной инициативе, определенные сведения запросит формальная экспертиза, другие - экспертиза по существу. С учетом п. 4 ст. 21 Закона, предусматривающего продление на 10 месяцев срока представления запрашиваемых ведомством документов, у вас только на стадии формальной экспертизы будет уйма времени - как минимум 12 месяцев с даты подачи заявки, чтобы привести ее в подобающий вид. В том числе, и представить формулу изобретения. Фактически мы имеем возможность в течение целого года после подачи в Роспатент стопки бумаги, названной нами "описанием изобретения", формировать на ее основе материалы заявки, которые в итоге будут удовлетворять установленным требованиям. Главное, чтобы в формуле, с которой мы будем испрашивать патент, не появились признаки, отсутствовавшие в первичных материалах. Вот для изобретения в таком объеме и будет установлен приоритет по дате подачи этой стопки бумаги.

С другой стороны, если вы в американской патентной заявке охарактеризовали изобретение признаками, которых не было в предварительной заявке, то и приоритет по предварительной заявке не будет установлен. В крайнем случае, это будет множественный приоритет. С этой точки зрения проблема формулирования изобретения (для испрашивания приоритета) в первичных материалах российской заявки или предварительной американской абсолютно одинакова.

И, наконец, если вы хотите без проблем получить приоритет, причем надежный с точки зрения оспаривания, предварительную заявку вам придется писать достаточно тщательно и понятно. А более удобного для понятного изложения сущности изобретения способа, чем выработанная веками структура заявочного описания, еще не придумано. Так что самое простое - писать максимально близко к принятой структуре описания. Что обычно и происходит.

Ну, и в чем разница? А ее фактически нет, разумеется, если знать отечественное законодательство и понимать смысл предварительной заявки в США.

На самом деле, вопрос, а точнее страдания по поводу обиженных отечественным законодательством российских изобретателей можно было бы закрыть одним единственным фактом - любое лицо из любой страны может на любом языке, заплатив 100 долларов, подать в Патентное ведомство США предварительную заявку со всеми вытекающими последствиями с точки зрения получения приоритета.

Хотя, справедливости ради, следует отметить один нюанс. С учетом ст. 35 Закона, устанавливающей для изобретений, созданных в России, порядок подачи заявок в иностранные государства, предварительную заявку в США подавать следует после истечения 6 месяцев с даты подачи российской заявки. В этой ситуации подача предварительной заявки для установления приоритета теряет всякий смысл. Тем не менее, подать предварительную заявку без подачи российской можно, сознавая при этом, что нарушаешь закон, и что степень ответственности за такое нарушение установлена Кодексом РФ об административных правонарушениях[4] в размере от десяти до двадцати минимальных размеров оплаты труда. То есть "затраты", связанные с такой подачей, могут увеличиться на одну-две тысячи рублей, что заметно меньше, чем в сумме пошлина за подачу предварительной заявки и гонорар американского патентного поверенного, который будет вас представлять.

Так что, такое тоже возможно, причем без особых негативных последствий[5]. Хотя в этом нет необходимости, поскольку, как было показано, российское законодательство для целей установления приоритета изобретения предоставляет фактически эквивалентные возможности. В этом смысле отечественное патентное законодательство представляется весьма лояльным к интересам изобретателя - заявителя в общем случае, причем не только российского. И это правильно.

Что же касается приоритетных состязаний в областях техники, где обновление происходит в течение 10-12 месяцев, о чем пишет автор статьи, то там эта проблема по определению не актуальна. Ну зачем подавать предварительную заявку для испрашивания через 12 месяцев приоритета на то, что за это время безнадежно устареет? Тут и обычную патентную заявку нет смысла подавать - патент, когда его выдадут, будет уже не нужен.

А теперь, в чем была одна из главных идей введения в США института предварительных заявок? В свое время автор этих строк вместе с коллегой - американским патентным поверенным Марией Елисеевой[6] писали об этом[7]. Это своеобразный механизм защиты американских заявителей в части истечения срока действия патента. Поскольку с 8 июня 1995 г. срок действия патента США на изобретение отсчитывается с даты подачи заявки (а не с даты выдачи патента, как это было раньше), возникла ситуация, ущемляющая, по мнению американского законодателя, интересы национальных заявителей, патентообладателей. А именно, зарубежный заявитель, подав заявку на выдачу патента США с испрашиванием для нее конвенционного приоритета по первой заявке в своей стране, получал патент, срок действия которого заканчивался бы позже, чем если бы такую заявку подал с такой же датой приоритета американец, поскольку для него это была бы дата подачи. Институт предварительных заявок позволяет, с одной стороны, получить приоритет, а с другой, отодвинуть дату подачи национальной заявки, от которой будет отсчитываться срок действия патента, на год вперед. Впрочем, реально этот фокус, учитывая скорость развития науки и техники, мало на что влияет.

Что касается "упрощенного вида" описания изобретения в предварительной заявке, то эта легкость весьма обманчива, о чем также уже говорилось[8]. Если вы не раскрыли в предварительной заявке изобретение, которое впоследствии заявляете в обычной заявке на выдачу патента, то приоритет для нее по предварительной заявке не будет установлен. Это настолько очевидно, что не требует разъяснений.

В общем, есть предположение, что "для защиты отечественного изобретателя" нужно все-таки что-то иное, нежели предлагаемое коллегой А.П. Ефимочкиным "безотлагательное введение в России системы предварительной заявки".

15 июня 2007 г.

[1] Опубликовано в ж. Патентный поверенный. - 2007. - №5.

[2] А.П. Ефимочкин. Почему американские изобретатели опережают российских // Патентный поверенный. - 2007. - №3. С.36-37.

[3] Правила составления, подачи и рассмотрения заявки на выдачу патента на изобретение. - Утв. Приказом Роспатента от 6.06.2003, №82.

[4] КоАП. Ст. 7.28. Нарушение установленного порядка патентования объектов промышленной собственности в иностранных государствах.

[5] Понятно, что такая заявка не должна содержать сведений, составляющих государственную тайну, в противном случае проблемы могут быть совсем иные.

[6] http://www.patentbar.com

[7] Ю.И.Буч, М.М.Елисеева. Предварительные заявки в США // Патенты и лицензии. - 2004. - №8. - С. 61-65.

[8] См. там же.